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離岸股權信托的設立與治理架構解析

  近年來,隨著我國政府“走出去”戰略的實施,一些民營企業家持有了大量的海外股權類資產,但同時這些企業家也遇到了諸如投資目標國的歧視性待遇、海外上市難、回中國投資手續復雜、多重稅負等問題的困擾。就這些問題,我國港、澳、臺的一些企業家已經通過設立離岸股權信托,探索出一些解決以上困擾的有效方式。因此,我國“走出去”民營企業可以汲取我國港、澳、臺企業家設立離岸股權信托的經驗,設立安全而有效的離岸股權投資架構。

  離岸股權信托的設立需要考慮的因素

  離岸股權信托的設立需要考慮的因素非常復雜,一般情況下除了股權信托能否永續存在,信托財產可否被債務人追索,其他法域的裁判是否能夠被強制執行之外,還需要重點考慮以下三點因素:

  第一,設立信托的保密性。設立家族信托特別是股權信托是委托人非常私密的事情,他們一般會選取對委托人和受益人信息保護非常充分的地區,雖然大部分離岸地紛紛與美國、歐盟國家簽訂了稅收信息互換協議,但委托人通過在沒有與美國、歐盟簽訂信息互換協議的離岸地或者自由港,如在新加坡增加設立一層子公司的方式可以做到信息相對隔離;

  第二,委托人的權利保留權。一般情況下,委托人需要保留對委托的股權的控制權。這種委托人保留了對委托的股權的控制權往往因為不符合信托的實質要件而不被英國信托法所接受。出于商業需要,離岸地信托法一般承認委托人的權利保留權。

  如開曼信托法第14條第一款規定了委托人對下列事項的權利保留或授予,不會導致信托無效:(a)撤銷、變更、修改信托文件或者任何信托及由此產生的權利的任何權利;(b)預留信托財產收益或本金的一般性或特殊性權利;(c)信托財產中任何受限制的實體權益;(d)擔任信托完全或部分持股公司的董事或理事(director orofficer)的權利;(e)對受托人做出有關信托財產取得、持有或出售的約束性指導的權利;(f)委任、增加或免除任何受托人、保護人或受益人的權利;(g)改變信托所適用的法律、管轄法院的權利;或(h)要求受托人僅在獲得委托人或信托契約約定的人同意時方可行使其權利或裁量權,以限制受托人任何權利或裁量權執行的權利;

  第三,稅收因素。對于未和我國簽署雙邊稅收協定以及給予我國稅收優惠的投資目標國,可通過在與其有雙邊稅收協定以及稅收優惠的離岸地先設立股權信托,通過該股權信托持股的控股公司再對目標國開展投資,從而享受投資目標國與離岸地的相關稅收優惠。

  離岸股權信托的設立程序

  設立離岸股權信托,民營企業家作為委托人可將自己的海外投資情況與需求告知精通離岸金融業務的律師或者中介機構,由律師或者中介機構根據家族財產的保護與傳承、家族企業治理、稅收籌劃、慈善制度安排等各種因素進行權衡,做出選擇適合的離岸地的建議,并幫助委托人搭建全面、精細的離岸股權信托架構。基本程序如下:

  第一,先由委托人在適合的離岸地設立控股公司;

  第二,該控股公司收購投資目標國公司的股份,或者出于稅收與信息保護的考慮,在另一離岸地或自由港設立子公司來收購投資目標國公司的股份;

  第三,將控股公司的股權委托給離岸地的持牌信托公司,或者在持牌信托公司的輔導下建立私人信托公司(PTC),然后將控股公司的股權委托給私人信托公司。

  由于離岸地的公司法、信托法非常靈活,以上的設立程序也是非常靈活的,既可以對已經在海外有投資的股權資產進行事后的股權信托整合,也可以對將要進行海外投資的股權信托架構進行事先的籌劃。

  VISTA法案的信托治理架構解析

  BVI的VISTA(Virgin IslandsSpecial Trusts Act)(2013年修訂)法案非常典型,該法案在股權信托的治理方面設置了如下特殊制度:

  第一,對于受托人的信義義務和權力進行了限制。VISTA法案規定公司股東若用其股權設立信托,委托人依然享有對公司的實際控制權。受托人直接持有股權,但不享有經營管理該公司的權利,因此也就豁免了受托人在信托中相應的謹慎義務;

  第二,股權信托的控制權歸董事會。VISTA法案規定了ODRs(OfficeofDirector Rules),即“董事會規則”,允許在信托文件中包含誰可以擔任董事或者選取董事的標準等條款,例如委托人可以規定董事可以由公司股東的家庭成員擔任,或規定由某個指定的人或者專門的委員會負責公司董事的選任和撤職等。這種治理架構可以實現對家族企業財產的有效管理與保護,可以避免整個家族企業走向分家析產,可以集中整個家族的財富和人才進行投資和經營,使家族財富的積累效應變大;

  第三,設立股權信托的保護人。為平衡受托人被賦予極大權力的“任意信托”(DiscretionaryTrust)制度與受托事務日益復雜化而導致的委托人管理能力、承擔信義責任能力不足的矛盾,離岸地法律允許委托人可以在設立保護性股權信托的情況下,設立信托“保護人”,“保護人”在家族成員不介入股權信托管理的情況下,有權利撤換受托人,對受益人權益提供保護。


文章標題:離岸股權信托的設立與治理架構解析

關鍵詞閱讀: 離岸股權信托

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